首先舉例一組案情。

 

        案情一：國(guó)內(nèi)一知名藥企，花巨資在第5類(lèi)上培育出一個(gè)知名商標(biāo)（曾受《商標(biāo)法》第十三條馳名商標(biāo)條款保護(hù)過(guò)），他們發(fā)現(xiàn)在第30類(lèi)茶飲料、第33類(lèi)白酒上被一自然人搶注后，及時(shí)提出了異議，結(jié)果異議、復(fù)審都沒(méi)成功，理由是：不屬于相同和類(lèi)似商品。之后，該自然人聯(lián)系這家藥企，開(kāi)價(jià)兩千萬(wàn)元要把這個(gè)商標(biāo)賣(mài)給他們，被企業(yè)嚴(yán)詞拒絕。據(jù)這家藥企商標(biāo)主管說(shuō)，近幾年，很多從事?lián)屪⑸虡?biāo)的人，把該企業(yè)的商標(biāo)、或前后加字詞、或拆分開(kāi)，在肥料、木材、水泥、瀝青、家具，甚至寵物尿布上都申請(qǐng)注冊(cè)，為此，企業(yè)專(zhuān)門(mén)設(shè)立維權(quán)部門(mén)，2018年異議、無(wú)效、行訴案件65件，2019年85件，2020年高達(dá)120件，企業(yè)真是欲哭無(wú)淚，還得投巨資維護(hù)權(quán)益。

 

       案情二：在一次某市的企業(yè)商標(biāo)保護(hù)研討會(huì)上，一位代表向與會(huì)專(zhuān)家提出一個(gè)問(wèn)題：前兩個(gè)月，我們公司接到商標(biāo)局一個(gè)關(guān)于提供注冊(cè)商標(biāo)使用證據(jù)的通知，要求在兩個(gè)月內(nèi)提供我們?nèi)陙?lái)使用該商標(biāo)的證據(jù)，不提供或沒(méi)有證據(jù)商標(biāo)就會(huì)被撤銷(xiāo)，我們及時(shí)提供了正在使用的相關(guān)證據(jù)，并按要求交給商標(biāo)局，想不到的是，這個(gè)結(jié)果還沒(méi)下來(lái)，還是這個(gè)人又連續(xù)兩次換代理公司，多次提出撤三申請(qǐng)，搞得我們疲于應(yīng)對(duì)，正常工作受到了極大干擾，請(qǐng)問(wèn)如何處理。專(zhuān)家只能建議該企業(yè)準(zhǔn)備證據(jù)材料進(jìn)行答辯（后經(jīng)查實(shí)，此人是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手）。

 

       案情三：湖北一自然人（申請(qǐng)人）委托北京一家代理公司對(duì)某企業(yè)（被申請(qǐng)人）商標(biāo)提出撤三申請(qǐng)，商標(biāo)局經(jīng)過(guò)審查認(rèn)定證據(jù)有效，不予撤銷(xiāo)。申請(qǐng)人變更了代理人，又委托天津一家代理公司提出復(fù)審，因在法定期限內(nèi)因沒(méi)繳費(fèi)，商評(píng)委下發(fā)了商標(biāo)評(píng)審申請(qǐng)無(wú)款不予受理通知書(shū)。六個(gè)月后，該申請(qǐng)人又委托北京另一家代理公司重新提出撤三申請(qǐng)，同一天提出撤三申請(qǐng)的又增加了上海一個(gè)自然人（也是這家代理公司代理），商標(biāo)局經(jīng)過(guò)審查認(rèn)定證據(jù)有效，不予撤銷(xiāo)。但是否復(fù)審，還得取決于對(duì)方，這種馬拉松式的撤三不知何時(shí)收官，企業(yè)老總每日都惶恐靴子何時(shí)又落地。

 

       從以上三種案情看出，一些守法經(jīng)營(yíng)企業(yè)，在小小商標(biāo)上所付出的代價(jià)和艱辛，感受到的苦痛是何其無(wú)奈，許多企業(yè)為了維護(hù)商標(biāo)權(quán)的正常行使，被逼在45個(gè)類(lèi)別全項(xiàng)注冊(cè)保護(hù)，還面臨被撤三的窘境，造成大量閑置商標(biāo)，目前，我國(guó)有效注冊(cè)商標(biāo)量突破三千萬(wàn)件，業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為使用率只有百分之十，筆者從事商標(biāo)工作多年，梳理一下，閑置商標(biāo)太多原因可歸納為以下三種情況。

 

       ―、以出售倒賣(mài)《商標(biāo)注冊(cè)證》為業(yè)的人，這種人是把他人有一定知名度的注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)在不同類(lèi)別搶注，或把這些知名商標(biāo)拆分、前后加字、加其它元素注冊(cè)，尋找社會(huì)熱點(diǎn)及網(wǎng)絡(luò)詞匯申請(qǐng)注冊(cè)，然后利用信函、電話、某些交易平臺(tái)出售，從中牟取暴利。

 

       二、一些合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，花重金征得一個(gè)好商標(biāo)，怕別人搶注，把文字反復(fù)組合，在45個(gè)類(lèi)別申請(qǐng)注冊(cè)保護(hù)（俗稱(chēng)防御商標(biāo)），本來(lái)是只生產(chǎn)食品的企業(yè)，卻不得不在肥料、水泥上也注冊(cè)商標(biāo)，注冊(cè)幾十、幾百甚至上千件商標(biāo)的大有企業(yè)在，不為使用，只為防盜。

 

       三、企業(yè)為防撤三風(fēng)險(xiǎn)，被迫臨近三年再注冊(cè)一次，不得不再花一次錢(qián)買(mǎi)個(gè)三年保險(xiǎn)。

 

       凡此種種怪象，使一些守法遵紀(jì)的企業(yè)被動(dòng)卷入這種注冊(cè)商標(biāo)無(wú)序的亂象之中，搞的企業(yè)疲于應(yīng)對(duì)，影響正常的經(jīng)營(yíng)秩序，增加企業(yè)的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，同時(shí)，也浪費(fèi)了國(guó)家的行政和司法資源，行政和司法商標(biāo)糾紛案劇增，特別是進(jìn)入司法環(huán)節(jié)，高額費(fèi)用和漫長(zhǎng)的審判期限，拖得企業(yè)不堪負(fù)重，據(jù)一位同行講，他們有一個(gè)商標(biāo)，從異議程序開(kāi)始應(yīng)對(duì)，到高院最后結(jié)案用了7年時(shí)間，官司打到最后，總經(jīng)理?yè)Q了，辦事員也退休了。

 

       我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)量的猛增現(xiàn)象是從2002年開(kāi)始的，2001年《商標(biāo)法》修正案把第四條第一款、第二款修改為：“自然人、法人或者其他組織對(duì)其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷(xiāo)的商品，需要取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)商品商標(biāo)注冊(cè)”。“自然人、法人或者其他組織對(duì)其提供的服務(wù)項(xiàng)目，需要取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)服務(wù)商標(biāo)注冊(cè)。”而在1982的《商標(biāo)法》和1993年的《商標(biāo)法》修正案中，規(guī)定商標(biāo)申請(qǐng)的主體僅僅是企業(yè)、事業(yè)單位和個(gè)體工商者，放開(kāi)自然人可以申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)后，由于沒(méi)有限制措施，自然人僅提供身份證復(fù)印件作為證明材料，不需要其他任何證明即可申請(qǐng)商標(biāo)，隨之而來(lái)的是商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量迅猛增長(zhǎng)，2002年達(dá)37萬(wàn)件，已是世界第一（當(dāng)年美國(guó)第二，年30多萬(wàn)件，日本第三，年20多萬(wàn)件，英國(guó)、俄羅斯年10萬(wàn)件左右），此時(shí)，一些靠搶注商標(biāo)斂財(cái)?shù)娜丝吹搅松虣C(jī)，開(kāi)始大量申請(qǐng)，造成商標(biāo)申請(qǐng)案件積壓，審查周期過(guò)長(zhǎng)，至少2—3年后才能拿到注冊(cè)證，甚至還出現(xiàn)過(guò)一件商標(biāo)如果全部走完法律程序，到手的注冊(cè)證也該續(xù)展了，企業(yè)也破產(chǎn)了的情況。急需商標(biāo)注冊(cè)證的企業(yè)反應(yīng)強(qiáng)烈，為了制止這種野蠻申請(qǐng)現(xiàn)象，打擊以買(mǎi)賣(mài)《商標(biāo)注冊(cè)證》為業(yè)的炒家，2007年2月6日，商標(biāo)局公布《自然人辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)注意事項(xiàng)》，2007年2月12日開(kāi)始執(zhí)行，并對(duì)辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請(qǐng)，受讓人為自然人的，也要參照這個(gè)規(guī)定辦理。該“注意事項(xiàng)”增加了對(duì)自然人申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的資格限制，規(guī)定：個(gè)體工商戶(hù)可以其字號(hào)或執(zhí)照上登記的經(jīng)營(yíng)者名義提出注冊(cè)申請(qǐng)。以經(jīng)營(yíng)者名義申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)提交經(jīng)營(yíng)者的身份證、個(gè)體工商戶(hù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。對(duì)個(gè)人合伙、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)、其他獲準(zhǔn)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人也做了類(lèi)似規(guī)定，又對(duì)自然人提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的范圍進(jìn)行限制。新規(guī)定的第五條：“自然人提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的商品和服務(wù)范圍，應(yīng)以其在營(yíng)業(yè)執(zhí)照或有關(guān)登記文件核準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)范圍為限，或者以其自營(yíng)的農(nóng)副產(chǎn)品為限”，這就使自然人不能隨意在自己經(jīng)營(yíng)范圍之外的商品上注冊(cè)商標(biāo)，新規(guī)要求辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請(qǐng)，受讓人為自然人的，自然人也得符合實(shí)際從事經(jīng)營(yíng)、以經(jīng)營(yíng)范圍為限的要求。新規(guī)的頒布起到了抑制無(wú)序申請(qǐng)注冊(cè)的作用，但依然不能從根本上解決商標(biāo)申請(qǐng)量急增的問(wèn)題。2007年底，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)件發(fā)生嚴(yán)重積壓，達(dá)185萬(wàn)件，由于企業(yè)呼聲強(qiáng)烈，引起政府的高度重視，商標(biāo)局迅速采取措施，增加審查人員，突擊審查，最大限度地解決了積壓?jiǎn)栴}。雖然商標(biāo)局為此付出了很大努力，但在買(mǎi)賣(mài)商標(biāo)巨大利益的驅(qū)動(dòng)下，搶注者依然我行我素，不斷變換花樣，到2010年，年申請(qǐng)量超100萬(wàn)件，2013年188萬(wàn)件，2014年228萬(wàn)件，2015年286萬(wàn)件。2016年3月15日，商標(biāo)局根據(jù)市場(chǎng)需求，又發(fā)布了一則《通告》，簡(jiǎn)化自然人辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)提交的手續(xù)文件，對(duì)個(gè)體工商戶(hù)辦理商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)申報(bào)商品或服務(wù)范圍是否在其核準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)不再進(jìn)行審查。辦理轉(zhuǎn)讓商標(biāo)申請(qǐng)，受讓人為自然人的，參照辦理。對(duì)自然人取消限制后，商標(biāo)申請(qǐng)量同年上升為370多萬(wàn)件（2017年申請(qǐng)量達(dá)570萬(wàn)件，2019年突破800萬(wàn)件），商標(biāo)局為了提高審查速度，從2016年起試點(diǎn)設(shè)立京外商標(biāo)審查協(xié)作中心，同年12月1日，全國(guó)首個(gè)協(xié)作中心在廣州揭牌成立，之后在全國(guó)重點(diǎn)省、市成立協(xié)作中心和設(shè)立受理窗口，方便了申請(qǐng)人。目前從申請(qǐng)到注冊(cè)縮短至4至6個(gè)月，給企業(yè)產(chǎn)品能盡快進(jìn)入市場(chǎng)爭(zhēng)得了寶貴時(shí)間。

 

       商標(biāo)是企業(yè)的權(quán)威性法律印記，它烙印著企業(yè)發(fā)展的歷史；凝聚著企業(yè)厚重的文化內(nèi)涵；承諾著企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量的保證，也是區(qū)分商品和服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志。所以說(shuō)，保護(hù)商標(biāo)權(quán)就是保護(hù)企業(yè)的命脈，保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，保護(hù)市場(chǎng)主體誠(chéng)實(shí)信用，公平競(jìng)爭(zhēng)，保護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康有序可持續(xù)發(fā)展。對(duì)此，思考和建議如下：

 

       ―、嚴(yán)格依法辦事，強(qiáng)化商標(biāo)使用的要求。從嚴(yán)執(zhí)行《商標(biāo)法》第四條“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回”條款，可參照美國(guó)等一些發(fā)達(dá)國(guó)家商標(biāo)注冊(cè)使用在先的原則，考慮在申請(qǐng)人提交申請(qǐng)后三個(gè)月內(nèi)，應(yīng)補(bǔ)充提交申請(qǐng)?jiān)撋虡?biāo)的使用證據(jù)或其它要使用的真實(shí)理由和意圖，如果不提供證據(jù)或證據(jù)不合要求，應(yīng)不予受理，駁回申請(qǐng)，在轉(zhuǎn)讓商標(biāo)時(shí)，雙方必須簽訂商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同，并附有公證機(jī)關(guān)公證的真實(shí)使用該商標(biāo)的公證書(shū)或市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)出具的使用證明，方可辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

 

       二、建議在修改《商標(biāo)法》時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循《巴黎公約》和《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定（TRIPS）》，對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)采取“最低保護(hù)原則”和“更寬范圍保護(hù)”的精神，淡化“馳名商標(biāo)”色彩，增加“公眾知曉”和“公眾熟知”商標(biāo)的具體條款，強(qiáng)化對(duì)使用未注冊(cè)商標(biāo)和已注冊(cè)商標(biāo)更寬范圍的保護(hù)力度，盡快與國(guó)際接軌。在《巴黎公約指南中》對(duì)公約六條之二解釋為“不準(zhǔn)在完全不同的商品上注冊(cè)或使用他人已使用或者注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)”，這是個(gè)底線，超越了這個(gè)底線就應(yīng)當(dāng)禁止。前面說(shuō)過(guò)，商標(biāo)是企業(yè)的權(quán)威性法律印記，這個(gè)印記是企業(yè)勞動(dòng)智慧的結(jié)晶，是企業(yè)的金字招牌，享有在先權(quán)利，應(yīng)受憲法和專(zhuān)門(mén)法律的保護(hù)，如果允許其他企業(yè)在完全不同商品上使用，等于搶奪別人果實(shí)，對(duì)企業(yè)是傷害和不公正，市場(chǎng)上就會(huì)出現(xiàn)有法不依的混亂局面（市場(chǎng)上那些不以使用為目的的倒賣(mài)商標(biāo)注冊(cè)證的行為就是例證）。建議在商標(biāo)實(shí)質(zhì)審查階段，對(duì)在不同類(lèi)別上與有一定市場(chǎng)知名度商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的申請(qǐng)，從嚴(yán)掌握。對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)，在異議程序中，只要異議人能提供出在先權(quán)利及使用的證據(jù)，異議就應(yīng)當(dāng)成立，這樣也能減輕審查壓力，節(jié)約行政資源，企業(yè)也不需要在四十五個(gè)類(lèi)別反反復(fù)復(fù)注冊(cè)自己的商標(biāo)，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)，真正做到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的公平競(jìng)爭(zhēng)，使商標(biāo)概念回歸到法律本意的正確軌道上。

 

       三、《商標(biāo)法》第四十九條第二款規(guī)定：注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。在撤銷(xiāo)連續(xù)三年不使用案件中，援引的“正當(dāng)理由”除在《商標(biāo)法實(shí)施條例》第六十七條規(guī)定的四種情況“不可抗力、政府政策性限制、破產(chǎn)清單、其他不可歸責(zé)于商標(biāo)注冊(cè)人的正當(dāng)理由”之外，在實(shí)踐中有種情況建議也視為正當(dāng)理由。如一些知名企業(yè)花重金在報(bào)紙、雜志及公眾媒體上征集到的商標(biāo)名字，既有顯著性，又有獨(dú)創(chuàng)性，享有在先權(quán)利，并通過(guò)使用獲有一定的知名度，為了保護(hù)這個(gè)權(quán)利，企業(yè)在A類(lèi)別注冊(cè)使用的同時(shí)，又在其他類(lèi)別進(jìn)行防御性注冊(cè)，如遇撤銷(xiāo)防御注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，只要企業(yè)能提供出在A類(lèi)別使用的證據(jù)，建議也視為正當(dāng)理由。在“任何單位或者個(gè)人"中，雖然《條例》第六十五條、六十六條都有明確規(guī)定，在六十五條中“注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品通用名稱(chēng)情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)，提交申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)附送證據(jù)材料”，關(guān)于“附送證據(jù)材料”之條件比較慎重，審案時(shí)有據(jù)可查。在六十六條中“注冊(cè)商標(biāo)無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)，提交申請(qǐng)時(shí)應(yīng)當(dāng)說(shuō)明有關(guān)情況”，在現(xiàn)實(shí)操作中，申請(qǐng)人僅憑“據(jù)調(diào)查”“查閱資料”“跟蹤廣告”等情況，以單方面的措辭為理由，在無(wú)證據(jù)佐證的情況下就可提出撤三申請(qǐng)，簡(jiǎn)單一個(gè)理由夠企業(yè)忙乎一陣子（前面提到的撤三案情），隨心所欲提撤三，碰運(yùn)氣，能撤掉就得利，撤不掉無(wú)所謂。因此，建議對(duì)六十六條中的撤三申請(qǐng)人也要有限制，比如，對(duì)同一個(gè)商標(biāo)反復(fù)提撤三或大批量提撤三的申請(qǐng)人，可標(biāo)注為異常行為，劃入征信名單，審查員在審查這些案件時(shí)要慎重處理。又如，申請(qǐng)人要有營(yíng)業(yè)執(zhí)照或經(jīng)營(yíng)執(zhí)照（自然人），申請(qǐng)中要有充分的理由或證據(jù)事實(shí)來(lái)說(shuō)明撤三的原因，體現(xiàn)出以使用為目的或其他合法、合理目的的撤三行為，這樣對(duì)申請(qǐng)人設(shè)一限制，免得濫用這個(gè)權(quán)利，杜絕任意性，維護(hù)被申請(qǐng)人的合法權(quán)利和正常的經(jīng)營(yíng)秩序。